民族習(xí)慣法是民族地區(qū)的人們在生活中自發(fā)形成的用于調(diào)整民族成員之間關(guān)系的規(guī)范，它是這些民族在其長期生產(chǎn)和生活過程中積累下來的經(jīng)驗總結(jié)。民族習(xí)慣法的內(nèi)容很豐富，其涵蓋了日常生活的方方面面，諸如物權(quán)、債權(quán)、租佃、婚姻繼承等大量民事法律領(lǐng)域均有涉及。正因如此，民族習(xí)慣法在民族地區(qū)的民事生活中發(fā)揮著重要作用，在民族地區(qū)的司法中也往往能對國家法起到有益補充。在我國，國家法律和民族習(xí)慣法尚存在諸多結(jié)合不暢之處，這影響了民族習(xí)慣法在民事司法過程中的運用，也是我們在法治國家建設(shè)進程中必須解決的問題。

　　民族習(xí)慣法在民事司法適用中存在的問題

　　民族習(xí)慣法在民事司法適用中缺乏有效的導(dǎo)入路徑。我國有多部法律對民族習(xí)慣法在民事司法中的適用作出原則性規(guī)定，但司法實踐的過程中卻存在一個有效導(dǎo)入的問題，習(xí)慣法無法主動進入訴訟程序，而是主要取決于司法人員的自由裁量。

　　民族習(xí)慣法自身存在局限性。雖然民族習(xí)慣法有其存在和繼續(xù)被使用的合理性與必然性，但它也具有一定缺陷，例如，有的習(xí)慣法與現(xiàn)代法治精神不符，有的習(xí)慣法不適應(yīng)市場經(jīng)濟發(fā)展的需要等，這妨礙著民族習(xí)慣法在民事司法中的順暢運用。

　　民族地區(qū)的法官在民事司法實踐中適用民族習(xí)慣法的意識不強。如何在民族地區(qū)的司法實踐中將國家法律和民族習(xí)慣法進行有效結(jié)合，對民族地區(qū)的法官來說是一個考驗，這要求他們在處理糾紛的過程中必須充分尊重當(dāng)?shù)氐拿褡屣L(fēng)俗習(xí)慣，要有運用民族習(xí)慣法的意識，將那些符合國家法治理念的民族習(xí)慣法運用到糾紛的解決當(dāng)中，讓民族習(xí)慣法和國家法律在司法實踐中實現(xiàn)有效結(jié)合。但現(xiàn)實中民族地區(qū)的法官在民事司法實踐中適用民族習(xí)慣法的意識不強，特別是靈活運用的能力比較欠缺。

　　優(yōu)化民族習(xí)慣法在民事司法中適用的路徑

　　針對民族習(xí)慣法在民族地區(qū)民事司法適用中存在的問題，我們應(yīng)努力尋求民族習(xí)慣法與國家法的有效結(jié)合點，使其相互配合，共同推進我國法治建設(shè)進程。筆者認為，優(yōu)化民族習(xí)慣法在民事司法過程中的適用應(yīng)著重把握以下幾點：

　　增強在民事司法中運用民族習(xí)慣法的自覺意識。要使民族習(xí)慣法進入到民事司法中，首先要增強法官適用民族習(xí)慣法的意識�，F(xiàn)代社會，制定法發(fā)揮著重大作用，但這并不意味著國家法在所有情況下的適用都是最為合適的。在我國民族聚居地區(qū)的民事司法過程中，如果沒有民族習(xí)慣法的支撐與配合，國家法的實施就可能脫離當(dāng)?shù)氐膶嶋H。因此，民族地區(qū)的法官在民事司法中能否自覺和主動地運用民族習(xí)慣法，能否樹立適用民族習(xí)慣法的意識，直接關(guān)系到民族習(xí)慣法能否順利在民事司法中適用。從民族地區(qū)的民事司法實踐來看，一些缺乏審判經(jīng)驗、對當(dāng)?shù)孛褡辶?xí)慣法了解較少的年輕法官，在處理涉及民族習(xí)慣法的案件時，普遍缺乏適用民族習(xí)慣法的意識。此外，由于國家法律至上的觀念已經(jīng)深入內(nèi)心，一些人對國家法在民族地區(qū)法律適用中“讓位”于習(xí)慣法的做法感到困惑，這表明在我國民族地區(qū)民事司法中形成自覺和主動運用民族習(xí)慣法的意識任重道遠。因此，應(yīng)適當(dāng)培養(yǎng)懂得民族習(xí)慣法的少數(shù)民族法官群體，提升法官對民族習(xí)慣法的認知和運用意識，為民族地區(qū)的法治建設(shè)提供良好和優(yōu)質(zhì)的司法服務(wù)。

　　構(gòu)建適宜的民族習(xí)慣法判例指導(dǎo)制度。優(yōu)化民族習(xí)慣法在民事司法中的適用，不僅要使法官具有適用民族習(xí)慣法的意識，還要為其能夠合理適用民族習(xí)慣法提供路徑指引。為解決該問題，我們可以考慮構(gòu)建適宜的民族習(xí)慣法判例指導(dǎo)制度。司法工作者在處理相同或相似案件時，司法判例是對法律最為具體和生動的解釋，能夠在適用法律和確定裁決幅度上提供借鑒及指導(dǎo)。如果沒有判例的適當(dāng)指引，部分法官可能會因為主客觀原因，導(dǎo)致法律適用結(jié)果差異很大，出現(xiàn)同案不同判現(xiàn)象。我國是典型的成文法國家，雖然判例不是正式法的淵源，但已判決生效的判例尤其是上級法院的判例在司法實踐中仍然發(fā)揮著重要的作用和影響。因此，構(gòu)建適宜的民族習(xí)慣法判例指導(dǎo)制度具有實踐基礎(chǔ)。對此，可以在民事司法實踐中將某個民族習(xí)慣法引入并形成先例，由上級法院對典型案例進行篩選、公布，從而對以后的同類案件形成指導(dǎo)，這比直接立法更具便宜性和靈活性。雖然在目前的法律制度下，民族習(xí)慣法判例在法律效力上不具有強制約束力，無法取代國家法律，但其可以為民族習(xí)慣法在民事司法中的正確適用提供指引和參考。因此，構(gòu)建適宜的民族習(xí)慣法判例指導(dǎo)制度可以為民族習(xí)慣法進入民事司法提供有益的參考和可能的進路。

　　用現(xiàn)代法治理念提升民族習(xí)慣法自身的價值內(nèi)涵。民族習(xí)慣法是某一民族傳統(tǒng)風(fēng)俗和社會生活的體現(xiàn)，是這些民族在其長期生產(chǎn)和生活過程中積累下來的經(jīng)驗總結(jié)，代表的是一種特殊的正義需求。而國家法律代表的是一種普遍的社會正義，其在維護社會穩(wěn)定、解決矛盾沖突、實現(xiàn)人與自然和諧發(fā)展等方面發(fā)揮著重要作用。相對于民族習(xí)慣法，國家法所蘊含的法治理念更具有一種普適性，與人們的普遍需求更為一致，更能保障人們對公平正義的現(xiàn)實追求。因此，任何一個民族的習(xí)慣法除了體現(xiàn)本民族的風(fēng)俗習(xí)慣之外，還應(yīng)當(dāng)逐步吸收現(xiàn)代社會理念，融入國家法的現(xiàn)代法治理念，逐漸摒棄民族習(xí)慣法中一些不符合現(xiàn)代社會發(fā)展方向的陳舊傳統(tǒng)陋習(xí)和風(fēng)俗，例如民族習(xí)慣法中普遍存在的包辦婚姻、早婚早育等習(xí)俗，從而使民族習(xí)慣法自身的價值內(nèi)涵得到提升，民族成員的情感認同、行為模式和價值選擇逐步符合和適應(yīng)現(xiàn)代法治的發(fā)展方向。

　　（作者單位：東北財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院）