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北京致誠農(nóng)民工法律援助與研究中心自2005年成立以來一直致力于向農(nóng)民工提供免費的法律服務(wù),辦理了大量維權(quán)案件,其中有很多涉及到勞務(wù)派遣。勞務(wù)派遣原本是企業(yè)調(diào)劑余缺、新人積累工作經(jīng)驗的方便途徑,但在我國迅速發(fā)展的經(jīng)濟(jì)活動中,由于法律規(guī)定的相對原則和執(zhí)法缺失,勞務(wù)派遣行業(yè)的發(fā)展伴隨著大量的無秩序和違法行為,勞務(wù)派遣成為了單位規(guī)避法律的手段,而被派遣勞動者則成為無秩序和違法行為的受害者。
《勞動合同法》實施之前,法律對勞務(wù)派遣并無規(guī)范,導(dǎo)致大量單位采用派遣的形式來逃避法定責(zé)任。2007年有媒體刊發(fā)了有關(guān)勞務(wù)派遣的一篇調(diào)查報道,其中提到:“數(shù)據(jù)顯示,全國公有制企業(yè)、事業(yè)、機(jī)關(guān)單位使用的勞務(wù)派遣工約有2500萬人,一些大型國有企業(yè)甚至1/3~2/3的員工都屬于勞務(wù)派遣!薄秳趧雍贤ā飞Р⑿抻喼螅m然有12個條文分別規(guī)定了勞務(wù)派遣企業(yè)的設(shè)立條件、勞務(wù)派遣單位與用工單位各自的義務(wù)、勞務(wù)派遣協(xié)議內(nèi)容、被派遣勞動者享有的權(quán)利等內(nèi)容;《<勞動合同法>實施條例》也對《勞動合同法》中已規(guī)定的內(nèi)容做了補充,但并沒有達(dá)到遏制勞務(wù)派遣泛濫的立法目的,反而出現(xiàn)了勞務(wù)派遣單位的數(shù)量不降反增、勞務(wù)派遣用工規(guī)模迅速擴(kuò)大的情況,在一些生產(chǎn)經(jīng)營領(lǐng)域,甚至出現(xiàn)了喧賓奪主之勢,勞務(wù)派遣用工甚至成為主要用工形式。
針對勞務(wù)派遣如此泛濫之勢,《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》將于2014年3月1日正式實施。《暫行規(guī)定》的一大亮點就是明確給用工單位使用勞務(wù)派遣工的數(shù)量設(shè)置封頂“紅線”,這正是《勞動合同法》中“用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量,不得超過其用工總量的一定比例,具體比例由國務(wù)院勞動行政部門規(guī)定”要求的具體落實。《暫行規(guī)定》明確規(guī)定了這一比例:“用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量,使用的被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工總量的10%。前款所稱用工總量是指用工單位訂立勞動合同人數(shù)與使用的被派遣勞動者人數(shù)之和。”根據(jù)國際勞動者派遣業(yè)協(xié)會(CIETT)在2011年的統(tǒng)計,從全球的平均水平來看,勞務(wù)派遣工的數(shù)量僅占到工人總數(shù)的1%(根據(jù)38個國家的統(tǒng)計),歐盟各國的勞務(wù)派遣工占工人總數(shù)的1.6%,美國的勞務(wù)派遣工占工人總數(shù)的1.8%,日本的這一比例則為1.5%。與此相比,我國勞務(wù)派遣工比例偏高,不僅影響了勞動關(guān)系的穩(wěn)定性,也難以有效保障被派遣勞動者的合法權(quán)益。
《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》將用工單位使用勞務(wù)派遣工的數(shù)量限定在用工總量的10%,是在考慮我國勞務(wù)派遣現(xiàn)狀的具體情況下確定的比例,有利于減少勞務(wù)派遣用工的數(shù)量,同時又不至于對現(xiàn)有的企業(yè)用工產(chǎn)生極端的影響。
在勞務(wù)派遣相關(guān)規(guī)定的征求意見中,有意見認(rèn)為,如果規(guī)定了某個比例,可能會使原本沒有用派遣工的單位反倒會想到要用足了這個數(shù)量,從而會進(jìn)一步造成勞務(wù)派遣工的濫用。我們認(rèn)為,這種情形并不會出現(xiàn),對勞務(wù)派遣的規(guī)制并不僅僅通過這一個條款實現(xiàn),從《勞動合同法》《勞動合同法實施條例》到《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》,規(guī)定了勞務(wù)派遣單位的準(zhǔn)入條件、勞務(wù)派遣工與用工單位正式員工同工同酬、勞務(wù)派遣適用的工作崗位以及派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶責(zé)任等等,單位在決定是否使用派遣工、使用多少派遣工的時候,必然要全盤考慮使用勞務(wù)派遣的得與失,絕不會因為設(shè)定了10%的比例就要用足。正如從其他國家對于勞務(wù)派遣的規(guī)制來看,雖然并沒有直接對使用勞務(wù)派遣工的數(shù)量進(jìn)行限制的規(guī)定,但通過其他限制勞務(wù)派遣的方式,比如對于可適用勞務(wù)派遣的行業(yè)的限制,對于最長派遣期限的限制以及實行許可制度等等,也同樣確保了勞務(wù)派遣不會取代常規(guī)用工而成為主要用工形式。
(作者為北京市致誠律師事務(wù)所主任)