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法律人筆尖上的功夫
謝曉堯//agustinmoreno.com2014-06-24來源:深圳特區(qū)報
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  法律是經(jīng)驗知識言說的技藝,法律人以語言為工具,行走于筆尖之上,語言的書寫表達(dá)水平,其實就是法律知識的駕馭能力。

  前不久,國務(wù)院發(fā)文,要求制售假冒偽劣商品和侵犯知識產(chǎn)權(quán)行政處罰案件必須向社會公開,此事頗需深思。因職業(yè)性質(zhì)、法律要求等因素,法律人在“書寫實踐”上差異極大,筆尖上的功夫甚為懸殊。行政處罰決定書鮮見有公開的,且通常也不說理。律師呈現(xiàn)出兩極分化,由于缺乏足夠的激勵與約束,許多律師在訴訟中并不撰寫法律意見。法官當(dāng)屬筆耕不輟的群體了,論證嚴(yán)密、說理透徹,是職業(yè)的基本要求,盡管參差不齊,只要打開法院網(wǎng)站,越來越多揮灑自如的裁判文書,給人看得見的驚喜。

  法律人筆尖上的功夫與法律水平的關(guān)系如何?在中國,答案復(fù)雜而“忌口”。不過,這并非什么新問題,德國著名法理學(xué)家魏德士教授就直言:法的語言優(yōu)劣性直接決定了法的優(yōu)劣,語言能力的高低決定了法律的質(zhì)量,法律工作者對語言的駕馭能力與語言同等重要,“不會說不會寫的人很難具備從事專業(yè)法律工作的能力”,“法律工作者的成功必須(首先)以語言為工具”。

  話既然被說得直白到如此地步,我也“斗膽”就此做兩點演繹:其一,法律人駕馭語言的書寫能力與駕馭法律的專業(yè)水平,存在雙向增強的正相關(guān):書寫能力強的人,專業(yè)水平會趨向于高;同樣,法律專業(yè)水平高的人,書寫能力通常也會強。其二,重視書寫操練的單位與運用法律的水平存在正相關(guān):書寫實踐的規(guī)訓(xùn)愈加嚴(yán)格,法律水平愈高;書寫實踐越被忽視,法律水平越有可能受到制約。

  法律人的書寫實踐為何對專業(yè)水平產(chǎn)生影響?原因在于,法律是實踐的理性,理性的求證過程在很大意義上是經(jīng)驗生活的“書寫”藝術(shù):立法者將日常生活問題轉(zhuǎn)化為精粹的“書面上的法律”;在實踐中,法律人通過語言的“轉(zhuǎn)譯”,將文本上的法律轉(zhuǎn)化為日常生活“活的法律”,從應(yīng)然走向?qū)嵢弧?/P>

  在法律的運用中,書寫實踐是法律“開口說話”的基本方式,反映了法律人學(xué)習(xí)和操練的努力。法律是歷時性的,其確切含義和內(nèi)容,需要在情節(jié)化的個案中去詮釋和激活。文字表達(dá)是內(nèi)省反思的心智活動,證據(jù)處理、條文解釋、邏輯推理,能培養(yǎng)和強化法律運用的特殊技能。在我國,法院對法律文書的“技術(shù)規(guī)程”日臻細(xì)致,條文引用、說理層次、論證方法、法律解釋、推理方式,法官無不處于“全景敞視主義”之中。相比之下,行政處罰決定書缺乏法律說理,折射出知識操練和學(xué)習(xí)機制的內(nèi)在缺陷。律師則暴露出書寫實踐在組織、保障制度上的欠缺。目前,法官與律師的職業(yè)轉(zhuǎn)化呈現(xiàn)出單向度的特征,有人簡單歸咎為“官本位”的體制因素。其實,強化律師的學(xué)習(xí)機制,以筆尖上的功夫顯示這一群體的法律駕馭能力,有利于更大地增強社會信服力。

  書寫實踐的另一個好處是,有利于增進專業(yè)知識的廣度和深度。書寫活動改變著群體記憶方式,實現(xiàn)了從體化實踐向刻寫實踐的過渡,細(xì)節(jié)性知識得以不斷累積,并更為有效地記憶和傳播。其結(jié)果是拓寬了知識來源的帶寬,使后來者得以在更高的知識起點上從事創(chuàng)新。書寫文字也成為直覺、頓悟等隱性知識的“粘結(jié)物”,使其在一定契機下的激活和編碼表達(dá)有了基礎(chǔ)。一般認(rèn)為,統(tǒng)治精英采取回應(yīng)性或壓制型的方式調(diào)節(jié)社會實踐,取決于其賴以利用的知識資源,細(xì)節(jié)性知識越多,回應(yīng)與引導(dǎo)社會的能力越強,相反,知識資源越是貧乏,其管理方式越會簡單而粗暴。在法院,即使是最高人民法院的法官,親力親為處理個案是其工作方式,書寫的裁判文書通常成為個案知識為其提供了認(rèn)知社會的豐富素材,近年來,司法解釋和典型案例日益“接地氣”。

  此外,語言文字做到了記憶和傳播上的省力化,知識交流更為頻繁,也提供了反思的樣本,知識可以在競爭中接受經(jīng)驗,糾錯能力得以加強,進而提升了精確性。波斯納分析法官與仲裁員的優(yōu)勢時指出,仲裁員通常不撰寫意見書,因此缺失了差錯檢查,會使仲裁的精確性受損。

  法律是經(jīng)驗知識言說的技藝,法律人以語言為工具,行走于筆尖之上,語言的書寫表達(dá)水平,其實就是法律知識的駕馭能力。在美國,霍姆斯、沃倫、卡多佐、布蘭克、伯格、波斯納等等大名鼎鼎的法官,同時也是聲望卓絕的法學(xué)家。在我國,越來越多的法官展現(xiàn)其筆尖上的功夫,或許,飽受詬病的“虛弱的法學(xué)”,將會注入新的活力。期待這一天的到來。

 。ㄗ髡呦抵猩酱髮W(xué)法學(xué)院教授)

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