在經(jīng)濟社會高速轉(zhuǎn)型發(fā)展的當下，許多新型用工關(guān)系的出現(xiàn)及其糾紛的發(fā)生，已無法完全進行條款對應式評價，新型用工關(guān)系的法律規(guī)制還有很多空白等待填補完善。但司法機關(guān)不能拒絕糾紛、回避挑戰(zhàn)，而應當充分發(fā)揮司法能動性，既有原則又有溫度地處理新型用工糾紛。

　　我國當前實施的勞動法律法規(guī)多是以標準化勞動關(guān)系為基本模型制定的。而在經(jīng)濟社會高速轉(zhuǎn)型發(fā)展的當下，許多新型用工關(guān)系的出現(xiàn)及其糾紛的發(fā)生，已經(jīng)無法完全進行條款對應式的評價，給勞動爭議審判工作帶來挑戰(zhàn)。

　　新型用工關(guān)系的常見類型與主要特征

　　類居間型用工。常見的有網(wǎng)約工、平臺工和掛靠工。網(wǎng)約工通常是在互聯(lián)網(wǎng)平臺的電子撮合下，勞動者與需求方直接發(fā)生勞務對接關(guān)系；平臺工與網(wǎng)約工類似，但通常會接受平臺運營者相對集中的管理，而由平臺運營者與需求方建立勞務服務關(guān)系；掛靠工則是對相應勞務項目無資質(zhì)或資質(zhì)公信力較弱的勞動者，在具有較強資質(zhì)公信力的機構(gòu)組織下，以統(tǒng)一品牌形象對外提供勞務或服務。

　　此外，新型用工關(guān)系的常見類型還有類承包型用工、類合伙型用工、類股權(quán)型用工、類兼并型用工等。

　　新型用工模式多發(fā)于“轉(zhuǎn)、小、新”行業(yè)，即轉(zhuǎn)型期的傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)群、小微企業(yè)、新興行業(yè)。用工者與勞動者不再是一一對應的關(guān)系。標準勞動關(guān)系中勞動者從屬于確定唯一的用人單位，表現(xiàn)出明顯的勞動合同“一對一”相對性。而新型用工關(guān)系則出現(xiàn)了勞動者與用工者“一對多”“多對一”“多對多”的關(guān)系。勞動者更多為工作項目而非用工者提供勞動，工作項目可能是由平行運營的多個用工者共同或分別提供，可能是由層層代理的多個用工者整體或拆分提供，也可能是通過互聯(lián)網(wǎng)平臺自動撮合提供。

　　用工方組織勞動的方式從隸屬性管理到合作性約束不斷漸變。標準勞動關(guān)系中，用工單位全權(quán)負責招聘培訓、簽訂勞動合同、安排工作崗位、績效考核、待遇支付、社保關(guān)系等，呈現(xiàn)出典型的雇主特征，勞動者對用工單位有很強的人身附屬性。而新型用工關(guān)系中，勞動者對工作任務、工作時間、工作場所的選擇擁有越來越多的自主性，用工者評價勞動者工作表現(xiàn)的工具逐漸由勞動規(guī)章制度轉(zhuǎn)化為薪酬配比機制，勞動者的薪酬構(gòu)成也越來越多元化。

　　用工糾紛的解決依據(jù)越發(fā)民商事化。標準勞動關(guān)系下的用工行為基本可以用屬于社會法部門的勞動法律法規(guī)進行典型性評價。而新型用工關(guān)系下的用工行為，則越來越具有平等交易性，須更多借助民商法的規(guī)則來進行評價。

　　新型用工關(guān)系的認定難題

　　以往，對用工關(guān)系的認定通常非勞動即為勞務，符合原勞動部發(fā)[2005]12號《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》規(guī)定要素的被認定為勞動關(guān)系。而新型用工關(guān)系的上述非典型勞動特征，使得該《通知》的適用越來越模棱兩可：超經(jīng)營范圍用工的單位、具備相當生產(chǎn)組織能力的自然人能否被認定為用人單位？用工方與勞動者之間的注冊登記協(xié)議、績效計酬協(xié)議能否視為勞動合同或勞動規(guī)章制度？勞動者對工作任務、工作時間、工作場所的選擇具有相當自主性時如何判斷是否接受勞動管理？平臺工、網(wǎng)約工提供的勞務是否屬于互聯(lián)網(wǎng)平臺運營者的經(jīng)營業(yè)務范圍？承包、合伙、入股能否與勞動關(guān)系并存以及如何并存？

　　為應對上述挑戰(zhàn)，法院在審判實踐中不斷申發(fā)輔助認定標準,如勞動者的收入是否主要是其勞動力向特定用工者付出的對價；用工方是否是主要勞動條件的提供者；勞動者的工作自主性是否為用工方所嚴格限制；勞動者提供勞動的內(nèi)容與用工方的經(jīng)營范圍是否高度相關(guān)等。此外，用工方與勞動者雙方的真實締約意思也成為法院重點考察的方面。

　　新型用工爭議的司法應對

　　新型用工關(guān)系的法律規(guī)制還有很多空白等待填補完善，但司法機關(guān)不能拒絕糾紛、回避挑戰(zhàn)，而應當充分發(fā)揮司法能動性，既有原則又有溫度地處理新型用工糾紛。

　　注重利益衡平。既保障創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)趨勢又尊重市場基本規(guī)律，給予新型行業(yè)和小微企業(yè)一定的探索發(fā)展空間，對新興業(yè)態(tài)保有一定包容度，但也要遵循優(yōu)勝劣汰的基本市場規(guī)律，讓不具備市場競爭力的用工者有序退出市場；既保護勞動者法定權(quán)利又防范濫用權(quán)利侵犯企業(yè)利益，充分保障勞動者按勞取酬的基本權(quán)利，鼓勵勞動者參與市場要素分配，但也要倡導誠信價值觀，防范勞動者借法律的傾斜保護獲得不當利益，從而侵害用工企業(yè)的合法權(quán)益；既督促企業(yè)規(guī)范管理也考慮客觀情況保護企業(yè)自主用工，要讓管理不規(guī)范、依法用工意識薄弱的企業(yè)“吃一塹長一智”，以推動就業(yè)市場的長期健康發(fā)展，又要避免過度干預企業(yè)的靈活用工損害市場活力。通過利益衡平取舍，服務保障市場經(jīng)濟健康有序而富有活力的可持續(xù)發(fā)展。

　　靈活適用法律。正因勞動保護制度的滯后性，法院在審理新型用工爭議案件時，更需要對法律適用掌握一定的靈活性，避免“機械辦案”。同一家企業(yè)在不同發(fā)展時期、不同地域、不同市場環(huán)境中都可能會有不同的用工形態(tài)，要堅持個案深度研判，避免簡單套用他案結(jié)論；在不同的用工樣態(tài)中，用工方和勞動者掌握不同證據(jù)的能力也會有所不同，應當倡導舉證便利原則，而避免“一刀切”的舉證責任倒置；在新興行業(yè)發(fā)展和企業(yè)初創(chuàng)時期，要避免“全有全無”式的法律適用方法，堅持在公平正義原則下選擇法律保護工具。

　　推動規(guī)則完善。進一步總結(jié)類案裁判規(guī)則，推動勞動者分類分級保護制度的建立和完善，既讓各類新型用工關(guān)系都能納入勞動法律法規(guī)的評價保護機制中來，又要營造企業(yè)輕裝上陣、長期健康發(fā)展、提升總體福利的良好營商環(huán)境。

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