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全國人大常委會目前正在審議的廣告法修訂草案中,最大的亮點之一,就是對名人代言廣告的規(guī)定,比如:廣告薦證者不得為其未使用過的商品或者未接受過的服務(wù)作證明。
這一條引起了很大爭議,被解讀為“明星代言產(chǎn)品須自己先用過”。有網(wǎng)友舉出反例說:羅志祥代言衛(wèi)生巾,他怎么“親自使用”?
其實,之前法律不是沒有規(guī)定過明星虛假代言的責(zé)任。但是讓人遺憾的是,《食品安全法》施行多年,各地法院幾乎沒有判決過明星虛假代言構(gòu)成侵權(quán)。這次廣告法修訂的一個重要意義,就在于定分止爭,劃出更詳細的代言禁區(qū),明確明星代言責(zé)任的細節(jié)。為此,廣告法草案提出了一個全新的概念——“廣告薦證責(zé)任”,它借鑒了國外的相關(guān)法律制度,而沒有沿用口語化的“明星代言”的說法!皬V告薦證責(zé)任”將成為一種獨立的責(zé)任類型,成為中國廣告發(fā)展、消費者維權(quán)歷史上的一塊里程碑。
所謂“廣告薦證者”,指的是除廣告主以外的,在廣告中對商品、服務(wù)進行推薦或證明的自然人、法人或者其他組織。“推薦或證明”是廣告薦證責(zé)任的核心,這明確否定了明星代言廣告是一種“表演”,它在法律上被視為一種對商品、服務(wù)質(zhì)量的證言和擔保。
“廣告薦證”要滿足兩個基本要求,一是真實性原則。如果廣告中明示或者暗示廣告薦證者是產(chǎn)品的真實使用者,則該薦證者必須使用過該產(chǎn)品。所以這次廣告法修訂草案中明確:“廣告薦證者不得為其未使用過的商品或者未接受過的服務(wù)作證明!北热,羅志祥沒有用過衛(wèi)生巾,那么就不能證明衛(wèi)生巾的質(zhì)量。二是“廣告薦證”必須是可驗證的,廣告中陳述的內(nèi)容,必須是正式科學(xué)研究的數(shù)據(jù),而且消費者可以事后復(fù)核。
了解這兩個原則后,我們再看明星代言責(zé)任的紅線該畫在哪里。這次廣告法修訂草案規(guī)定:“廣告薦證者明知或者應(yīng)知廣告虛假仍在廣告中對商品、服務(wù)作推薦、證明的”,將和廣告主一起承擔連帶責(zé)任。關(guān)鍵點在于:如何界定明星“明知或者應(yīng)知”廣告虛假?具體的訴訟中舉證責(zé)任在消費者一方,還是明星一方?
對于明星“應(yīng)知廣告虛假”,就應(yīng)采取舉證責(zé)任倒置——由明星一方舉證自己是謹慎地接受廣告代言的,包括已經(jīng)審慎地驗證過商品的質(zhì)量檢測報告、國家相關(guān)許可證書等等。這樣才能通過好的責(zé)任分配機制,逼著明星在廣告中謹言慎行。
總之,明星們要明白一個常識,“薦證責(zé)任”正式入法之后,廣告代言就將成為一種擔保、一種證言,必須對自己的一言一行負責(zé)。