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處罰“最”字廣告合法也要合理
余明輝
//agustinmoreno.com2016-03-25來源: 法制日報
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  行政罰款根本目的是在維護社會和市場的相關(guān)秩序,如果用少罰款或不罰款的方式就能達到教育和引導的目的,就不應該首先揚起重罰的大棒,而是選用行政警告、說服教育等手段

  杭州方林富炒貨店因一個“最”字廣告被罰20萬元罰單最終還是落槌!3個月前,該店因栗子外包裝牛皮紙袋上面寫著“杭州最好的炒貨店鋪”被杭州市西湖區(qū)市場監(jiān)督管理部門擬行政處罰20萬元。此后,2月1日,西湖區(qū)市場監(jiān)督管理局針對方林富要不要罰20萬元進行聽證。近日,西湖區(qū)市場監(jiān)督管理局將《繳納罰(沒)款通知書》送到方林富店里,確認“罰款人民幣20萬元,如逾期繳納,每天加處罰款額3%(6000元)的罰款”(3月24日《錢江晚報》)。

  眾所周知,不管是司法判決,還是行政處罰,一個非常重要的執(zhí)行原則就是不但要合法,而且也要合理。只有合法與合理性相統(tǒng)一,才稱得上一個合格和有效力的處罰。從這個角度說,罰“最好炒貨”店鋪20萬元是亟待商榷的。

  就違法的主觀性來講,方林富炒貨店不具有故意使用“最”字宣傳“最好炒貨”的故意。道理很簡單,如此一個算不上多大的炒貨店,20萬元對其來說是一個不小的數(shù)字,甚至是一個天文數(shù)字,如果當?shù)氐氖袌鰣?zhí)法部門普法宣傳到位,像方林富這樣在當?shù)匦∮忻麣獾某簇浀,應該被宣傳教育到。而如果方林富一旦知道用“最好炒貨”的詞語做廣告,將面臨最低20萬元的罰款,甚至抵得上其半年的炒貨買賣收入,相信他絕不會用“最好炒貨”這一詞語做廣告。

  再說,杭州方林富炒貨店違規(guī)使用“最好炒貨”詞語做廣告,且只是在有限的外包裝袋上印制,并不是通過媒體、網(wǎng)絡等大肆宣傳,實質(zhì)上并沒有多少廣告惡意炒作、形成多少實質(zhì)的傷害以及違法違規(guī)收入等,且是初犯也是首次被查。而按照我國行政處罰法,行政處罰應遵循公正、公開(既考慮違法事實,也考慮違法情節(jié)、危害后果等)的原則,以及行政違法非惡意且輕微,首次不罰以教育為主等規(guī)定和執(zhí)法慣例,都是可以考慮對該炒貨店作出不罰并以警告教育為主,或在20萬元罰款的處罰決定基礎上酌情給予輕微處罰等。

  反過來再看廣告法的規(guī)定,雖然法律規(guī)定了經(jīng)營者等不得使用“最”等極限用詞做廣告,罰則中也明確規(guī)定了“廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者明知或者應知廣告虛假仍設計、制作、代理、發(fā)布的,由工商行政管理部門沒收廣告費用,并處廣告費用三倍以上五倍以下的罰款,廣告費用無法計算或者明顯偏低的,處二十萬元以上一百萬元以下的罰款”,但這樣規(guī)定的公平性和嚴謹性值得商榷。一者,何為明知和應知沒有明確定義,不易界定;二者,不分經(jīng)營者大小一旦違法一律按20萬元至100萬元罰款,涉嫌不公。比如同樣的違法和情節(jié),一個年產(chǎn)值20萬元和一個年產(chǎn)值2000萬元的企業(yè),都按相同的(區(qū)間)標準處罰,并不符合處罰應有公平合理原則的,也不符合處罰的本意。也就是說,對方林富炒貨店給予20萬元的罰款,不符合“合法合理相統(tǒng)一”的行政處罰原則,進而行政處罰效力也有待再議。

  曾記得,兩個月前,當杭州方林富炒貨店因“最”字被罰20萬元的時候,輿論在肯定當?shù)貓?zhí)法部門“有法必依執(zhí)法必嚴”的同時,也產(chǎn)生了一個爭議點,就是這一“依法處罰”到底合不合理?人們期望當?shù)厥袌鰣?zhí)法部門能夠在接下來的聽證環(huán)節(jié),很好吸收公眾意見,給予不但合法而且合理的行政處罰。但就目前的結(jié)果看,是有些令人失望的。

  法律不外乎人情。行政罰款根本目的是在維護社會和市場的相關(guān)秩序,如果用少罰款或不罰款的方式就能達到教育和引導的目的,就不應該首先揚起重罰的大棒,而是選用行政警告、說服教育等手段。不過還好,即便當?shù)厥袌霰O(jiān)管部門作出了最新的行政處罰決定,但也不是最終的處理決定,還有行政復議和行政訟訴等救濟手段可以幫助方林富。

  期望接下來杭州有關(guān)部門,能夠在現(xiàn)有法律框架和人性執(zhí)法慣例下,面對“最好炒貨”案作出最終決定前,能夠看到、聽到來自網(wǎng)絡和媒體的聲音,更多站在行政執(zhí)法合理化、人性化角度審視該案,合理合法合情地對該案作出處理,充分體現(xiàn)法律與人性、公平的相得益彰。

 

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